“‘庭前會議’并非為劉志軍案開了先例。”6月27日晚上,在北京阜成門附近一個略微嘈雜的酒店包間里,劉志軍的辯護(hù)律師錢列陽對記者說。
50歲的錢列陽高大稍胖,出語清晰,反應(yīng)極快,往往記者話音未落,他的回答便后發(fā)先至。
錢列陽。資料圖片
因為為前鐵道部部長劉志軍辯護(hù),錢列陽近來一直處在漩渦中。至今人們心中仍有不少疑問:“庭前會議”是不是關(guān)門辦案,以躲避輿論的監(jiān)督?錢列陽是不是內(nèi)定的“演員”?更讓人疑惑的是,在開庭時,公訴方居然要法庭對劉志軍從輕處罰,這又是唱的哪一出?
在近兩個小時的聊天中,錢列陽對此一一釋疑。
本報記者袁名清北京報道
【關(guān)于“庭前會議”】
“‘庭前會議’符合新刑訴法,能提高正式開庭效率”
瀟湘晨報:劉志軍案開庭只用了3個半小時,外面現(xiàn)在仍有議論,此外,為什么北京法律援助中心選擇你提供法律援助?
錢列陽:法律援助中心選擇我的原因我真不知道,但我知道我肯定不是內(nèi)定的“演員”。我認(rèn)為這次整個流程真的不是走過場,至于我自己,問我打多少分,我說現(xiàn)實是一個分,歷史是一個分。我們搞法律的,既要對得起當(dāng)事人,對得起現(xiàn)實,更要經(jīng)得起歷史的考驗。
瀟湘晨報:在“庭前會議”上你們做了些什么?
錢列陽:5月底,有劉志軍在場,我們在秦城監(jiān)獄開了一天的“庭前會議”,其中把大量的沒有爭議的證據(jù),以多媒體的方式展現(xiàn)給劉志軍本人,這些證據(jù)得到了他的認(rèn)可。這樣,在正式開庭的時候,證據(jù)的展示過程就非常簡化了,這就是社會上不理解400多本案卷,在法庭調(diào)查時,示證程序為什么走得這么快。
瀟湘晨報:什么案件可以召開“庭前會議”?
錢列陽:“庭前會議”并非為劉志軍案開了先例,新的刑事訴訟法的第182條規(guī)定,明確了庭前會議的適用案件范圍。從2013年1月1號開始,下面4種情況可以召開庭前會議:一是當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人申請排除非法證據(jù)的;二是證據(jù)材料較多、案情重大復(fù)雜的;三是社會影響重大的;四是需要召開庭前會議的其他情形。劉志軍案應(yīng)該符合其中幾條。所以劉志軍案的“庭前會議”是師出有名、有法律依據(jù)的。
刑事案件分為簡易程序和普通程序,基層法院審理15年以下有期案件,其中認(rèn)罪案件一律走簡易程序,不認(rèn)罪的案件會開庭前會議,適用普通程序;在中級法院審理的無期徒刑以上的案件,不認(rèn)罪的就要走普通程序,就可以開“庭前會議”。
瀟湘晨報:“庭前會議”立法本意是什么?
錢列陽:在開庭前進(jìn)行溝通交流,有些程序性和無爭議問題都能在“庭前會議”解決,那么在開庭時就可以對有異議的部分進(jìn)行切磋探討,這是立法本意。最高法針對“庭前會議”在其司法解釋第184條第二款有一句話:“對于控辯雙方都認(rèn)可的證據(jù),在開庭的時候可以簡化。”這就意味著“庭前會議”討論的內(nèi)容可以不局限于庭前的程序,對案件的實體部分,控辯雙方可以交換意見,進(jìn)入實體問題的探討。
就被告人來說,有兩種,一種是被告人參加,一種是被告人不參加。對于被告人不參加的,一般不愿意進(jìn)入法庭實體證據(jù)的核對審理,因為律師不可直接代替被告人認(rèn)可證據(jù),這樣做會變相剝奪被告人質(zhì)證的權(quán)利。所以,劉志軍如果沒有參加,我是不會代表他認(rèn)可證據(jù)的。但是,他參加了,我認(rèn)為按照新刑訴法這個司法解釋,是可以就案件的實體部分,控辯雙方進(jìn)行溝通的。
瀟湘晨報:為什么法律界也有這么大動靜呢?一些律師也質(zhì)疑你呢?
錢列陽:之所以在法律界有這么大的動靜,是因為相當(dāng)一部分不搞刑事辯護(hù)的律師,都不知道有今年1月1號實施新的刑事訴訟法182條規(guī)定及最高法的司法解釋第184條的具體規(guī)定。關(guān)于“庭前會議”的規(guī)定,有些人可能知道,但以為庭前會議不能進(jìn)入實體問題,只能進(jìn)入程序問題,這次司法解釋恰恰開了個口子,允許進(jìn)入實體問題,同時劉志軍本人也在場。等于實體質(zhì)證環(huán)節(jié)在庭前會議解決了一大部分,這就是大家的疑惑之處。
瀟湘晨報:如果沒有“庭前會議”,劉志軍案一審開庭將會多長呢?
錢列陽:如果沒有“庭前會議”展示證據(jù),那么這個案件至少要開兩天庭。有此“庭前會議”,開庭時只剩下指控主要犯罪的證據(jù)和有不同意見的證據(jù)留在開庭時處理,而對于沒有爭議的證據(jù)在正式開庭時很快簡化過去了。比如,劉志軍個人的任職履歷,還有他承認(rèn)犯罪的口供,而突出的重點是控辯雙方對4900萬受賄款的定性和其他從輕的情節(jié),就留到了法庭上進(jìn)行辯論。這就是為什么早上8點半開庭,12點就結(jié)束,而社會的不理解,就是認(rèn)為這是走過場。從今年開始的這個新規(guī)定,使庭審模式發(fā)生了不起眼的卻很重要的變化,分成兩步走,所以正式庭審三個半小時搞完了。
瀟湘晨報:“庭前會議”沒有外人旁聽,也沒有媒體,會不會有人說你們這是關(guān)門辦案,躲避輿論監(jiān)督?
錢列陽:在最高法的司法解釋中說得很明白,“庭前會議”就是為了提高正式開庭時質(zhì)量和效率,但以后“庭前會議”確實可以做得更透明,更公開一些。
【關(guān)于控方建議“從輕”】
“這是公訴方的策略,讓律師沒有反駁余地”
瀟湘晨報:在劉志軍案開庭時,有這么一個細(xì)節(jié):公訴方當(dāng)庭提出劉志軍有坦白情節(jié),請法庭從輕處罰。你如何理解?
錢列陽:這是公訴方的一種辯論策略,公訴方想噎住律師。為什么這么說呢?檢察院、公訴方作為公權(quán)力的代表,其有權(quán)指出被告人有罪、罪重,也有義務(wù)指出被告人罪輕,檢察院這兩方的權(quán)利義務(wù)都有。而辯護(hù)人只能說,當(dāng)事人無罪或者罪輕,不能說罪重的情節(jié)。這方面控辯之間是不平等的,原因是檢察院掌握著國家公權(quán)力,律師只有私權(quán)利,無論刑訴法還是律師法,公訴人的權(quán)利義務(wù)和辯護(hù)人的權(quán)利義務(wù)都不是對等的。
我遇到很多刑事案件,公訴人指控了被告人有罪、罪重之后,把律師想說的罪輕的理由直接說出來,既顯其司法公正,又噎得律師沒話講,因為他有這個權(quán)利,但是律師不能反過來講一番被告人罪重的理由,那就違法了,只能講無罪或者罪輕。
所以這次公訴人直接提出被告人有從輕情節(jié)的話,實際是想噎住我。一個人怎樣才能無話可講?你想說的話,別人都替你說了,你還說什么?你連反駁的余地都沒有,你自己再說都覺得沒有味道了,因為重復(fù)了。這是公訴人的一個技巧,公訴人說了劉志軍有罪、罪重,又把他從輕的理由說出來,這并不違反法律規(guī)定和公訴人的職業(yè)定位,但有時確實能把辯護(hù)人給噎住,打了辯護(hù)人一個措手不及。
而有意思的是,我在庭下時,有記者問我,劉志軍有沒有立功表現(xiàn),我說沒有,結(jié)果這個話,就被記者誤導(dǎo)成“在法庭上說被告沒有立功表現(xiàn)”,于是就給了大家一個控辯雙方換位的感覺。第一,我在法庭上是沒機會說這種話的;第二,劉志軍確實沒有立功表現(xiàn)。因為立功是揭發(fā)他人,劉志軍沒有揭發(fā)他人。我不能說假話,我必須實事求是地說。
瀟湘晨報:這次公訴方當(dāng)庭這么說,你是怎么應(yīng)對的?
錢列陽:我當(dāng)時順?biāo)浦壅J(rèn)可公訴方觀點,但我也有自己要具體談的其他觀點。這在后來的辯論中也陸續(xù)展示出來了。
瀟湘晨報:從法庭采信角度來說,是公訴方建議的從輕處罰效果好?還是辯護(hù)律師建議的從輕處罰效果好?
錢列陽:效果是一樣的,但無爭議的問題更容易被法庭采信。
瀟湘晨報:你在為劉志軍作罪輕辯護(hù)的前提下,其實又作了部分無罪辯護(hù),因為你實際認(rèn)為被指控的4900萬受賄金額與劉志軍無關(guān),這是與公訴方“死磕”吧?
錢列陽:也可以這樣說,這只是我學(xué)術(shù)觀點上堅持司法正義的一種方式。
【關(guān)于性賄賂指控】
“我只對財產(chǎn)指控進(jìn)行辯護(hù),沒問過男女之事”
瀟湘晨報:劉志軍對辯護(hù)律師沒有要求,甚至不需要律師,你是怎么切入這個案件的?
錢列陽:劉志軍案給我?guī)淼乃伎际牵?dāng)一個被告人對律師沒有要求的時候,律師該怎么樣做?當(dāng)被告人對律師有完全要求的時候,律師又該怎樣做?
針對劉志軍案,我與他在彼此尊重的前提下,要重新構(gòu)建這個案件的具體思路,我和他之間有個約定,事實部分,他都認(rèn)可的,要我尊重他,我不提質(zhì)疑。但是拔高到法律高度,是否構(gòu)成犯罪,那是我專業(yè)人士的專業(yè)意見,請他尊重我。所以我們多次溝通后,有一條雙方遵守的“三八線”。
瀟湘晨報:據(jù)說,劉志軍在向中紀(jì)委交代時坦承接受了丁羽心的性賄賂,但公訴方?jīng)]有對此提出指控,我們對性賄賂定罪的難度在哪里?
錢列陽:我沒聽過有這樣的“坦承”,案卷里也沒有。關(guān)于性賄賂該不該定罪,這是一個純學(xué)術(shù)問題,不是所有有危害性的行為都可以進(jìn)入刑法制裁的范圍,一定要有刑法意義上的證據(jù)及可操作性。很多年前,學(xué)術(shù)界一直在討論性賄賂能否進(jìn)入打擊的范圍,都覺得很難取證。法律如果進(jìn)入一個人的情感生活中去論是非,基本就屬于“抽刀斷水水更流”,感情的水不是用刑法的刀來解決的。所以性賄賂取證方面很困難。性賄賂毫無疑問有危害性,比財產(chǎn)賄賂危害性更大,但是人性是會發(fā)生轉(zhuǎn)變的,所以我們在司法實踐中,很多有性賄賂的案件,最后賄賂者與被賄賂者發(fā)生了感情上的聯(lián)系,甚至走向了婚姻,就會把刑罰放在一個很尷尬的位置,所謂“清官難斷家務(wù)事”。刑法非常注意的是,不僅是打擊犯罪的必要性,還要注意打擊犯罪的可能性,表現(xiàn)為獲取證據(jù)的可靠性、周密性、穩(wěn)定性。性賄賂如果進(jìn)入刑罰制裁范圍,就會出現(xiàn)這些困境。
瀟湘晨報:雙方究竟是權(quán)色交易關(guān)系,還是彼此之間有真正的感情,這是認(rèn)定是否構(gòu)成“性賄賂”的關(guān)鍵。如果刑法有這么一個罪名,那么放在劉志軍案件中,取證難度是不是很大呢?
錢列陽:我沒有思考過這個問題。因為我作為劉志軍的律師,只對起訴書指控財產(chǎn)和財產(chǎn)性利益來進(jìn)行辯護(hù)。我沒有問過他這些男女方面的事情,我也不感興趣,我更沒有考慮取證是否有難度,是否能入罪。所以我真的不清楚劉志軍跟那些女人的關(guān)系,案卷里也沒有這個部分。
瀟湘晨報:劉志軍在一審后說,不管結(jié)果如何他都不上訴了,這是真的嗎?
錢列陽:是真的。
瀟湘晨報:他為什么有這樣的想法呢?他說,生是組織的人,死是組織的鬼,是什么意思呢?
錢列陽:那我還真是猜測不出來。
來源:瀟湘晨報